Договор займа

Договор займа – один из наиболее распространенных методов ухода от НДС с полученного аванса.

Как известно, предоплату, полученную фирмой в счет предстоящей поставки товаров (работ, услуг), облагают НДС. Получение же заемных средств не связано с реализацией товаров (работ, услуг). Поэтому платить НДС с денег, поступивших по договору займа, не нужно.

Чтобы отложить уплату налога до момента отгрузки, можно заключить с покупателем два договора: первый – займа (лучше под какой-нибудь символический процент), второй – купли-продажи.

Покупатель перечисляет вашей фирме денежные средства не в качестве предоплаты за товар, а в виде займа. При этом в платежном поручении он должен записать так: «перечисление средств по договору займа» и указать там же дату и номер этого договора. Тогда деньги, которые покупатель фактически заплатил вам в счет будущей покупки, не будут считаться авансом. Соответственно, платить НДС с него не придется (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).

После того как вы отгрузите покупателю товар, оформите с ним акт о взаимозачете. В нем укажите, что заем направляется на погашение задолженности покупателя за товары. В итоге обоюдные долги будут закрыты, а вы сэкономите НДС.

Рассмотренную выше схему лучше использовать изредка по наиболее крупным авансам, не закрытым на конец квартала. Иначе будет нарушено главное правило налоговой оптимизации: схема должна быть незаметной для проверяющих. В противном случае контролеры вполне могут посчитать, что вы специально закамуфлировали аванс под заем, и доначислят вам налог. Тогда отстаивать свою правоту вам придется в суде. С другой стороны, суды не усматривают связи между платежами по договорам займа и договорам на покупку товаров и принимают сторону налогоплательщиков (постановления ФАС Поволжского округа от 5 апреля 2006 г. по делу № А49-11667/2005-497А/17, Северо-Западного округа от 12 августа 2003 г. № А26-2338/02-02-08/58).

Если продавец, получивший от покупателя аванс под предстоящую поставку продукции, не может выполнить условия договора по ее отгрузке, стороны нередко заключают соглашение о новации обязательства по поставке в заемное. В результате новации обязательство по договору поставки прекращается, сумма полученной предоплаты признается займом и возвращается уже в рамках договора займа.

Напомним, что при получении аванса в счет предстоящей отгрузки фирма обязана исчислить НДС с его суммы. Однако с момента новации она перестает быть плательщиком НДС в отношении сумм предоплаты. Ведь операции по предоставлению займов в денежной форме не облагаются этим налогом (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).

В Налоговом кодексе не предусмотрен порядок уплаты НДС в сложившейся ситуации.

Официальные разъяснения Минфина и ФНС России по этому вопросу также отсутствуют.

Есть судебное решение, в котором указано, что если НДС с полученной предоплаты был все-таки уплачен, он подлежит вычету только после возврата займа. Ведь именно тогда продавец выполнит условие о фактическом возврате аванса, предусмотренное пунктом 5 статьи 171 Налогового кодекса (постановление ФАС Северо-Западного округа от 24 февраля 2011 г. по делу № А42-880/2009).

Однако из других судебных решений можно сделать вывод о том, что организация имеет право вообще не платить НДС с суммы аванса, если его получение и заключение соглашения о новации произошли в одном налоговом периоде (квартале). Ведь полученные по договору поставки денежные средства в связи с новацией этого договора являются переданными в заем и по итогам налогового периода не облагаются НДС (постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 4 июня 2008 г. № Ф08-3015/2008 по делу № А20-3160/2007, ФАС Уральского округа от 18 июня 2008 г. № Ф09-4310/08-С2 по делу № А71-10235/07).

Тем не менее, Верховный Суд РФ в определении от 19 марта 2015 года № 310-КГ 14-5185 признал правомерным вычет НДС при новации аванса в заем. Высшие арбитры указали, что, действительно, в силу положений Гражданского кодекса долг, возникший из договора купли-продажи, можно заменить заемным обязательством (ст. 818 ГК РФ). Однако заключение соглашения о новации прекращает существующее между сторонами обязательство и устанавливает между ними новое обязательство (ст. 414 ГК РФ).

И поскольку операции займа не облагаются НДС (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ), уплаченная ранее сумма НДС с полученных авансов является излишне перечисленным налогом с момента заключения соглашения о новации. Продавец, переквалифицированный в заемщика, не должен уплачивать НДС с операции по получению займа, а ранее перечисленный налог подлежит вычету даже при невозврате займа.

И если ссылаясь на упомянутое судебное решение вы все равно не готовы отстаивать свою позицию в споре с проверяющими, мы можем порекомендовать вам следующее.

В указанной ситуации сэкономить на уплате НДС с минимальными налоговыми рисками можно будет тогда, когда обе операции – получение аванса под предстоящую поставку и заключение соглашения о новации – осуществляются в одном квартале.

Кроме того, в соглашении о новации долга в заем нужно предусмотреть условие уплаты процентов за пользование заемными средствами. Тогда подобная схема ухода от авансового НДС не вызовет подозрений у налоговиков.

О налогообложении предоплат, новированных в заемное обязательство «упрощенца», читайте в бераторе «УСН на практике».

На практике многие фирмы выдают займы дружественным компаниям. Напомним, что услуги по выдаче займа НДС не облагают (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).

Если фирма – плательщик НДС, то в этом случае она осуществляет два вида деятельности: облагаемый и не облагаемый налогом. При этом, чтобы принять к вычету входной НДС по общехозяйственным расходам, она должна вести раздельный учет. То есть общую сумму НДС, предъявленного поставщиками в течение квартала, надо распределять пропорционально выручке, полученной от облагаемой и не облагаемой налогом деятельности (п. 4 ст. 170 НК РФ).

Входной НДС, относящийся к облагаемому виду деятельности, фирма принимает к вычету; относящийся к необлагаемой деятельности – учитывает в стоимости купленного имущества.

Из общего правила есть одно исключение. Если доля расходов , связанных с реализацией, работ или услуг не превысит 5% от общих расходов, связанных с реализацией за квартал, к вычету можно принять всю сумму входного НДС.

Поэтому, если сумма расходов по предоставлению займа составит менее 5% общих расходов фирмы, она имеет право зачесть весь налог в полном объеме. Это так называемое «правило пяти процентов».

Но фирмы не несут прямых расходов при выдаче займов. Следовательно, их долю в общей сумме расходов определяют пропорционально выручке от предоставления займа в общем размере выручки.

Значит, для того чтобы сэкономить на НДС, важно правильно установить размер процентов по займу. При этом сумма полученных процентов не должна превышать 5% от общих доходов фирмы. А всю сумму входного НДС по общехозяйственным расходам можно принять к вычету.

Но имейте в виду еще один важный момент. Чтобы применить «правило пяти процентов», придется вести раздельный учет НДС. Только в этом случае весь входной налог по товарам и услугам, которые использовались и в облагаемых, и в не облагаемых операциях, можно принять к вычету (Федеральный закон от 27 ноября 2017 г. № 335-ФЗ).